Оскарження виконавчого напису нотаріуса: підстави, позов, зразок

Що таке виконавчий напис нотаріуса

Виконавчий напис — це розпорядження нотаріуса стягнути з боржника гроші або витребувати майно без суду. Нотаріус вчиняє його за заявою кредитора на документі, що встановлює заборгованість (ст. 87 Закону «Про нотаріат»). Для виконавця такий напис є виконавчим документом, як і рішення суду (ст. 3 Закону «Про виконавче провадження»).

Документи, на яких можна вчинити напис, перелічує постанова Кабінету Міністрів № 1172. Найчастіше це нотаріально посвідчені договори позики, іпотеки чи застави, а розділ про кредитні договори без нотаріального посвідчення з Переліку виключено. Проте банки, МФО і колектори роками отримували написи саме на таких договорах.

Як дізнаються про напис

Нотаріус не викликає боржника і не розглядає спір по суті. Тому про напис зазвичай дізнаються вже під час стягнення: банк блокує картку, приходить постанова приватного виконавця, а в «Дії» з'являється запис про борг. Номер провадження, виконавця і стягувача видно в постанові або в Автоматизованій системі виконавчого провадження. Копію напису і розрахунок боргу попросіть у виконавця.

Як оскаржити виконавчий напис нотаріуса

Нотаріальну дію оскаржують до суду (ст. 50 Закону «Про нотаріат»). Для виконавчого напису це позов про визнання його таким, що не підлягає виконанню. Формулювання має значення. Закон пов'язує закінчення виконавчого провадження саме з таким рішенням суду (п. 5 ч. 1 ст. 39 Закону «Про виконавче провадження»), тому просити «скасувати» напис чи «визнати недійсним» не варто.

Відповідач у справі — стягувач, на користь якого вчинено напис: банк, МФО, колектор чи інший кредитор. Нотаріуса залучають третьою особою, бо належним відповідачем Верховний Суд його не вважає (постанова КЦС ВС від 19.06.2023 у справі № 187/1718/20).

Підстави для оскарження виконавчого напису

Боржник може оспорити напис і через порушення процедури нотаріусом, і через неправомірні вимоги кредитора: повністю, у частині суми або через сплив строків (постанова КЦС ВС від 25.01.2023 у справі № 523/1585/17). Найчастіші підстави такі:

• Документа немає в Переліку. Напис вчинено на кредитному договорі без нотаріального посвідчення або на іншому документі, якого постанова № 1172 не називає. Порушення порядку вчинення напису Велика Палата ВС визнала самостійною і достатньою підставою (справа № 910/10374/17).
• Минуло понад три роки. Нотаріус вчиняє напис, лише якщо з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги закон встановлює інший строк давності, діє він (ст. 88 Закону «Про нотаріат»).
• Сума спірна. Пеня, комісії або проценти, нараховані після закінчення строку кредиту, свідчать, що борг не безспірний. Те, що кредитор подав нотаріусу всі документи з Переліку, саме по собі не означає відсутності спору щодо розміру (постанова КЦС ВС від 23.10.2024 у справі № 953/510/23).
• Не було письмової вимоги. Для іпотечних договорів Перелік вимагає копію вимоги про усунення порушення, поштову квитанцію з описом вкладення і довідку банку про ненадходження платежу. Якщо вимоги ви не отримували, перевірте, чи є докази її надсилання в нотаріальній справі.
• Порушено порядок звернення стягнення на заставу. Наприклад, кредитор не повідомив боржника про початок процедури або не зареєстрував звернення стягнення на предмет обтяження (постанова ВП ВС від 16.05.2018 у справі № 320/8269/15-ц).

Позов про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню

Позов складають за загальними вимогами ст. 175 ЦПК. У ньому вказують дані напису (дату, реєстровий номер, нотаріуса, суму), номер виконавчого провадження, підстави незгоди і докази. Документів нотаріальної справи в боржника зазвичай немає, а нотаріус посилається на таємницю нотаріальної дії. Тому до позову додають клопотання про витребування доказів (ст. 84 ЦПК).

Куди подавати позов

За загальним правилом позов подають до суду за місцезнаходженням відповідача, тобто стягувача (ст. 27 ЦПК). Споживач фінансових послуг може подати його і за своїм зареєстрованим місцем проживання чи перебування (ч. 5 ст. 28 ЦПК). Якщо і боржник, і кредитор є компаніями або ФОП, спір розглядає господарський суд.

Судовий збір

Вимога про визнання напису таким, що не підлягає виконанню, немайнова. Ставку для неї визначає ст. 4 Закону «Про судовий збір», а при поданні через «Електронний суд» діє коефіцієнт 0,8.

Звільнення споживача діє і для позову, і для апеляційної та касаційної скарг (постанова КЦС ВС від 19.10.2022 у справі № 743/1481/21; ст. 22 Закону «Про захист прав споживачів»).

Як зупинити стягнення на час суду

Справа може тривати місяцями, а виконавець тим часом списує кошти. Тому разом з позовом подають заяву про забезпечення позову: суд може зупинити стягнення за виконавчим документом, який боржник оскаржує (п. 6 ч. 1 ст. 150 ЦПК). Отримавши таку ухвалу, виконавець зупиняє виконавчі дії (п. 2 ч. 1 ст. 34 Закону «Про виконавче провадження»).

Поки кошти під арештом, на час воєнного стану можна визначити один поточний рахунок для витрат у межах двох мінімальних зарплат на місяць. Заяву про це подають виконавцю, який наклав арешт, і він вирішує її протягом двох робочих днів (п. 10-2 розд. XIII Закону «Про виконавче провадження»).

Виконавчий напис під час воєнного стану

Чинна редакція Закону «Про виконавче провадження» прямо забороняє відкривати провадження за написами нотаріусів, вчиненими на кредитних договорах без нотаріального посвідчення (п. 10-2 розд. XIII Закону). Якщо провадження відкрили під час війни, насамперед перевірте, на якому документі вчинено напис: від цього залежить, які аргументи будуть найсильнішими.

Окремо на час воєнного стану заборонено відкривати провадження і застосовувати примусове виконання в громадах, де ведуться активні бойові дії, та на тимчасово окупованих територіях за офіційним переліком.

Що буде після рішення суду

Рішення про визнання напису таким, що не підлягає виконанню, після набрання законної сили передайте виконавцю. Це підстава закінчити виконавче провадження, після чого арешти з коштів і майна знімають (ст. 39, 40 Закону «Про виконавче провадження»).

Гроші, які вже встигли стягнути, саме рішення не повертає. Для цього до кредитора заявляють вимогу про повернення безпідставно отриманих коштів (ст. 1212 ЦК), часто в тому самому позові. Якщо майно вже продали на торгах, юрист оцінить, чи можна оскаржити торги.

Офіційні джерела

• «Про нотаріат», закон України: ст. 50, 87, 88
• Постанова КМУ від 29.06.1999 № 1172: Перелік документів для виконавчих написів
• «Про виконавче провадження», закон України: ст. 3, 12, 34, 39, 40; п. 10-2 розд. XIII
• Цивільний процесуальний кодекс України: ст. 27, 28, 84, 150, 175
• «Про судовий збір», закон України: ст. 4
• «Про захист прав споживачів», закон України: ст. 22
• Цивільний кодекс України: ст. 257, 261, 1212
• Постанови Верховного Суду: ВП ВС № 910/10374/17, № 320/8269/15-ц; КЦС ВС № 187/1718/20, № 523/1585/17, № 953/510/23, № 743/1481/21